הבנת תוכנית ה- Whistleblower החדשה של ה- SEC: פיצוץ הגדול ביותר של התגמולים המתגמלים בהיסטוריה של ארה"ב

מאת סוזן ליון

תחשוב שאתה מקבל נרגש מדי כאשר מקבלים את זה כל כך נחשק כל כך החזר מס לבדוק מ IRS כל אפריל? החזר ממוצע של 3,000 דולר הוא כסף לחלב בהשוואה ל -104 מיליון דולר ששילם ה- IRS רק עבור בנקאי UBS לשעבר, בראדלי בירקנפלד, על תפקידו כמידע שפרסם את המידע, אשר סיפק מידע פנימי בעל ערך של IRS, וכתוצאה מכך הושג הסכם ענק עם UBS. אבל תוכנית ה- IRS של Whistleblower היא רק חלק אחד של הפאזל - וזה איטי, ישן וחלוד, שלא לדבר על שנוי במחלוקת.

כדי לשפר את מערכת הדיווחים על הונאה ברמה הלאומית, ה- Dodd-Frank Act 2010, אחד מחשבונות הרפורמה הפיננסית הגדולה ביותר בהיסטוריה של ארה"ב, הקים את המשרד החדש של המדינה של ה- Whistleblower בתוך רשות ניירות ערך (SEC) כדי לנסות לעשות יותר. תוכנית זו מנסה ללכת מעל ומעבר תוכניות whistleblower הקיימים בכך שהוא מאפשר לחשפנים לדווח הונאה ניירות ערך הן עם תמריץ כספי והגנה מפני נקמה, אם קצה שלהם לבוא לידי ביטוי.

דוד-פרנק יש הוביל עידן חדש של whistleblowing על ידי התמקדות במיוחד הונאת ניירות ערך. על פי חוק ה- IRS, ייתכן שבירקנפלד קיבל תגמול של רישום, אבל הוא גם נאלץ לסבול מאסר של ארבעים חודש והמתנה של חמש שנים מיום תחילת התיק. אולי הדברים התגלגלו אחרת אם הוא דיווח על הונאה תחת התוכנית החדשה של ה- SEC במקום זאת?

מי יכול לפוצץ את המשרוקית?

A whistleblower הוא כל אדם שמדווח על התנהגות לא הולמת או הונאה במוסד (פרטי או ציבורי). הממשלה הפדראלית ביקשה להבטיח את הזכויות וההגנות של שוללנים מאז 1800. במהלך תקופת מלחמת האזרחים, קבלני ממשלה רבים ביצעו פעולות של "תביעה כוזבת" ממתן ציוד שאינו פונקציונאלי לחייב עבור הסכמים שהוסכם בעבר. מעשים אלה של הונאה הובילו את המעבר של חוק תביעות שווא של 1863 המכונה גם "חוק לינקולן", קבע תקדים כי את זכאי זכאי חלק קנס כספי כי הם תוצאה של פעולות של whistleblower.

חוק דוד-פרנק וול סטריט רפורמית הגנת הצרכן:

נעשו מספר ניסיונות ליצור תמריצים מיוחדים בתחום הפיננסי במישור הפיננסי במיוחד עם הגנה מפני תגמול, אשר כעת עושה Dodd-Frank בצורה הטובה ביותר:

• סעיף 922 לחוק הניח תמריצים קריטיים כדי להוציא מפיצים, כולל (1) פיצוי כספי וכן (2) הגנה על פי החוק מעונשים פליליים.
• אנשים שדיווחו על מידע בעל ערך ל- SEC או ל- DOJ על הונאות בניירות ערך כמו על מסחר במידע פנים, הונאה, הלבנת הון וכדומה זכאים עד 30% מכל התנחלויות שהביאו לתשלומים שגבו מעל מיליון דולר.
• הנמען הראשון של תוכנית ה- Whistleblower של ה- SEC קיבל תשלום בסך 50,000 $ ב -21 באוגוסט 2012; הודעה לעיתונות רשמית ציין מייצג 30% מסכום העונש שנאסף.

IRS לעומת SEC:

בינתיים, בצד של ה- IRS, המעצר של בירקנפלד והתשלום הבא שלו היו רק מקרה אחד באחרונה של החקירות הפדרליות של התנהגות לא הולמת של החברה. תגמולו של בירקנפלד במספרים:

• בירקנפלד בילה 15 שנה בעבודה במגוון של בנקים שווייצריים. זה היה במהלך עבודתו עבור UBS כאשר הוא הבין כי הבנק היה מפר באופן מפורש תנאי הסכם עם מס הכנסה.
• ב -2005 דיווח בירקנפלד על חששותיו לגבי פרקטיקות הענקיות הבנקאיות לרשויות פנימיות ב- UBS. בירקנפלד התפטר מתפקידו באותה שנה.
• לאחר כמה ניסיונות לא מוצלחים למעקב אחר החקירה הפנימית ב- UBS, נפגש בירקנפלד עם נציגי משרד המשפטים ב -2007.
• המידע שסיפק בירקנפלד העלה בחקירה של משרד המשפטים שהוביל לקנס של 780 מיליון דולר שהוטל על UBS. העונש היה תוצאה של מקרה מתמשך המערב את הבנק בעידוד נהלים בלתי חוקיים לחמוק ממס.
• UBS שילמה את הקנס וגילתה את זהותם של כ - 4,500 מחזיקי חשבונות החשודים בניכוי מסים ממס הכנסה.
• בירקנפלד הודה באשמת קנוניה אחת כדי להונות את הממשלה ונידון ל -40 חודשי מאסר ב -2009.
• מעמדו הנוכחי של בירקנפלד: מחוץ לכלא, במעצר בית ו -104 מיליון דולר עשירים יותר.

חוות דעת מומחה: מה הבא עבור Whistleblowing?

התוכנית של Dodd-Frank, אשר פורסמה תחת ה- SEC, היא הניסיון האחרון לחזק ולהאיץ את התוכניות הפדרליות של ה- Whistleblower. בעוד משרד המשפטים, ה- SEC וה- IRS ממשיכים לדחוף את התוכניות שלהם, הדיון על הגמול הנאות וההשלכות של מלשינים כאלה זועם.

אנו שואלים את המומחים: האם התוכנית החדשה של ה- SEC עובדת, והאם היא טובה יותר מתוכנית ה- IRS הישנה?

• אווה מארי קארני, שותפה ב RK & O LLP ו לשעבר יועץ משפטי לשעבר ב- SEC, מדגיש את היתרונות של היכולת באופן אנונימי לדווח על הונאה ל- SEC:

"תוכנית Dodd-Frank Whistleblower כפי שמיושמת על ידי ה- SEC מציעה את היתרון המהיר של דיווח אנונימי ל- SEC באמצעות עורך דין. זה לא מרכיב אקספרס של תוכנית IRS whistleblower ואני מאמין יהפכו את התוכנית מאוד אטרקטיבי. זה אדם יוצא דופן אשר יעשה דו"ח אם זה עושה את העבודה שלו יהיה בסכנה או כי במקום העבודה הטרדה, או תגובה מתוחכמת יותר תגרום - כך היכולת לדווח על חשד של עוול בעילום שם הוא משמעותי.

כמו כן, בתגובה לקולות רבים המעלים את החשש כי ה- SEC לא תכתוב כללים המיישמים את התוכנית אשר מערערים ביעילות את תוכניות הציות הפנימיות ומייצרים מערכות לא רלוונטיות שהחברות הותקנו, שנועדו להרתיע, לזהות ולתקן הפרות, כללי ה- whistleblower של ה- SEC מעודדים (אך אינם דורשים) דיווח פנימי. משטרי שודדים אחרים - למשל, חוק תביעות שווא וחוק ה- IRS - אינם מספקים תמריצים לדיווח פנימי.

מטרת תוכנית "דוד-פרנק וויסטלבואר" היא לזהות ולהרתיע הונאה. התוכנית הייתה נהגת עבור חברות וחברות ייעוץ (בסיס הלקוחות שלי) לעשות יותר מאי פעם כדי לעודד עובדים לבוא פנימי מוקדם ככל האפשר עם דיווחים על חששות ציות. אז מבחינה זו אני חושב שזה עובד. ארגונים שיפצו את התוכניות הפנימיות שלהם, כולל חקירתם של חששות - הם עבדו ביתר רצינות על הפעלת נושאים על הקרקע. כמו כן הם עושים באופן משמעותי יותר הודעות סביב עידוד העובדים להעלות חששות הציות פנימי על בסיס מוקדם. הם מתמקדים בתקשורת ההגינות והיסודיות של הטיפול שלהם בדאגות של ציות לעובדים, באיתור הפרטים של התהליך כך שאין מסתורין לגבי זה, ולהבהיר כי תגמול נגד מי לדווח על עוולה פנימית לא יהיה נסבל."

• טום דווין, מנהל משפטי של פרויקט אחריות ממשלתית, מסביר כיצד ה- SEC יישמה את תקן הזהב של תוכניות whistleblower על ידי הגנה על whistleblower מהתגמול בתעשייה:

"למרות שזה עדיין מוקדם מדי כדי לספר בדיוק כמה משלמי המסים יחסוך כתוצאה מהתוכנית, ה- SEC עשה עבודה טובה מאוד הגדרת תקנות מאוזנות כדי להגן על whistleblowers למרות הלחץ בתעשייה אינטנסיבית להיפך. שיעורי גילוי במסגרת תוכנית זו יש skyrocketed.

תוכנית ה- whistleblower של ה- SEC שונה מאוד מזו שהוקמה בעבר על ידי ה- IRS משום שהיא מציעה הגנה מפני תגמול, אשר תוכנית ה- IRS אינה מספקת. לתוכנית "דוד-פראנק" יש הגנה מומלצת, אבל אם אתה מסתכל על התשלום האחרון של בירקנפלד על ידי ה- IRS, גם משרד המשפטים תבע אותו על מעורבותו. לדוד-פרנק יש שלושה קטעים נגד התגמול, ושירות ההתמחות הטוב ביותר שלו מכסה את כל זה".

• פרופ 'לארי המרמש, פרופסור ב - חוק ווידנר ומנהל המכון לחקר עסקים ודיני עסקים של דלוור, טוען שתוכנית ה- SEC הוגדרה כאיזון סביר בין אינטרסים מתחרים, אך מוקדם מדי לדעת אם היא תעבוד טוב יותר מהתוכניות הישנות יותר:

"ברור שהדבר היחיד שהקונגרס ראה ורצה לתקן הוא מערכת תמריצים לא מספקת עבור שודדים שחזו בהתנהגות לא הולמת של החברה. אז הם החליטו ביעילות להחזיק את 'גזר' - חלק הכסף התאושש כתוצאה של כל מידע את whistleblower בתנאי.

השאלה הגדולה היא איך זה יהיה אינטראקציה פנימית עם תלונות חברתיות ודיווח תוכניות כבר במקום. חברות חששו שתכנית ה- SEC תוציא את הרוח ממפרשיהן, אבל במקום זאת התוכנית עשויה למעשה לחזק את הנהלים הפנימיים, שכן אותו אדם יכול כעת לדווח באופן פנימי ול- SEC. הוועדה עשתה עבודה ראויה להערצה, שקבעה איזון סביר ביניהם כדי ליצור הרמוניה בין שני המנגנונים. עכשיו ראינו שתי תביעות שנדונות, אבל ה- SEC לא יכול להגיד הרבה יותר על כמה טוב התוכנית פועלת מבלי לאיים אנונימיות whistleblower."

• פרופסור ריצ'רד מוברלי, דיקן עמית ב בית הספר למשפטים של אוניברסיטת נברסקה, מציין את ההיבטים הייחודיים של תוכנית ה- SEC שהוקמה על ידי דוד-פרנק במתן הן הגנה נקמה חזקה כמו גם תמריצים כספיים:

"דוד-פרנק מבקש לטפל בסוג אחר של הונאה מאשר חוק מס הכנסה ומס הכנסה שקר; בעוד אלה התמקדו התחמקות ממס הונאה ממשלתית בהתאמה, תוכנית ה- SEC החדש שהוקם על ידי דוד פרנק מתייחס הונאות ניירות ערך בפרט. דוגמניות על ההצלחה ההיסטורית של FCA (בינתיים IRS היה תחת אש על שלא עשה מספיק), דוד פרנק מספק גם תמריץ כספי על הונאת הדיווח תוך הגברת הגנות התגמול עבור מי לדווח על זה.

Dodd-Frank הולך רחוק יותר, אם כי, על ידי הגדרת משרד של Whistleblower במיוחד עבור חוקר עצות; יש תשתית ספציפית ותקציב כדי למנוע טיפים ללכת לאיבוד בביורוקרטיה. לדעתי, חשוב כי טיפים להגיע ה- SEC ישירות להגדיל את הסיכויים שלהם להישמע. יתר על כן, אני חושב שיש ראיות גוברות כי הגנות נגד נקמה היו נחוצים אך לא מספיק בהבאת מידע איכותי קדימה, ואת התקווה היא כי תוכנית חדשה זו תשלב את שניהם."

• פרופסור ג 'פרי Rapp, הרולד א אנדרסון פרופסור למשפטים וערכים ב מכללת טולדו למשפטים, מפנה את תשומת הלב להבדלים המרכזיים בין תוכניות ה- SEC, IRS ו- FCA:

"שני הבדלים בולטים בין ה- SEC (Dodd-Frank) לבין תוכניות ה- IRS.ראשית, התגמול של דוד-פרנק מתגנב בהתאם לרמת הסנקציה המוטלת על הונאת ניירות ערך. הן תביעות שווא חוק (FCA) ו IRS תוכניות מקושרים לרמה של הונאה שבוצעו. במקרה של FCA, אין רמה מינימלית של הונאה הכרחי עבור whistleblower כדי להרוויח פרס (אם כי אם הונאה זה מספיק כדי להצדיק זמן של עורך דין, זה לא סביר תהיה חליפה). במקרה של תוכנית ה- IRS, יש צורך רמות מינימום של הונאה הצורך. אבל תוכנית דוד-פרנק קשורה לרמה של סנקציה שהושגו על ידי ה- SEC.

ישנן שתי השלכות: ראשית, עלינו להמתין לפתרון סופי כדי לדעת מה תהיה הסנקציה; שנית, תוכנית דוד-פרנק, בהשוואה לשני האחרים, אינה תואמת מקרוב תמריצים whistleblower לרצינות של הונאה. זה נפוץ במקרים SEC להסתפק פחות מ 1 מיליון דולר בסנקציות, ה- SEC לעתים קרובות משתמש בגישות אחרות, לא כספי, כדי לסכן את העבריינים.

בהתבסס על מה שראיתי דיווח בתקשורת, ה- SEC מקבל מספר גדול בהרבה של עצות איכות עכשיו מאשר לפני דוד-פרנק. במובן זה, נראה כי קיומו של החוק שינה את התלהבותם של המשקיעים על הבאת המידע לידיעת הממשלה. אני חושב שנראה מעט מאוד משלמים, אבל זה לא אומר שהחוק לא עובד.

הקונגרס צריך לשקול להרחיב את תוכנית דוד-פרנק ולתת whistleblowers סוג של זכות קאם טאם יש להם בהקשר של תביעות שווא חוק להמשיך להתדיינות משפטית גם אם ה- SEC מסרב להתערב. אני חושש כי ה- SEC יכול להישאר מחסום בפני שולל - למרות התחושה הראשונית שלי עד כה היא כי ה- SEC הוא לוקח את המנדט דוד פרנק נתן את זה ברצינות. אני גם רוצה לראות את ה- SEC לתת שיקול דעת לשלם פרסים rewards גם שם פחות מ 1 מיליון דולר בסנקציות מתקבלים."